СОГЛАШЕНИЕ О НЕКОНКУРЕНЦИИ В КАЗАХСТАНЕ

Одним из аспектов развития рыночных отношений в Казахстане является необходимость защиты бизнеса от утраты уникальных технологий при уходе ключевых работников и превращения последних в потенциальных конкурентов.

Во многих зарубежных государствах защита интересов работодателя в сфере конкуренции осуществляется путем заключения между работником и работодателем так называемого соглашения о неконкуренции. В настоящее время применение особого механизма регулирования отношений сторон после прекращения действия трудового договора назрело и в казахстанской практике.

С принятием Трудового кодекса 2015 года наша страна пополнила ряды тех юрисдикций, которые поддерживают концепцию лояльности работника и оперируют институтом соглашения о неконкуренции. Тем не менее при отсутствии детальных правовых регуляций и в условиях еще не сложившейся правоприменительной практики в этой сфере эффективность данного правого механизма пока не очевидна.

Мировая практика в сфере соглашений о неконкуренции и их основные виды

Институт соглашений о неконкуренции появился еще в XVIII веке в английском праве и в дальнейшем стал широко использоваться многими западными странами (Франция, США, Великобритания, Германия, Нидерланды, Испания и прочие), особенно в таких отраслях, как медицина и юриспруденция, где владельцы процветающих практик не хотели, чтобы их бывшие работники переманивали постоянных клиентов.

Возможность заключения соглашения о неконкуренции вытекает из признанного в отдельных государствах принципа лояльности (верности) работника по отношению к работодателю. Главным элементом обязанности хранить «верность» является неразглашение работником коммерческой тайны и секретов производства, но по факту эти обязанности гораздо шире, чем неразглашение коммерческой тайны.

В целом термин «non-competes» часто используется для обозначения целого ряда ограничительных соглашений, которые юридически несут в себе значительные отличия. В юридической литературе выделяют следующие основные типы возможных ограничительных соглашений:

1) о неразглашении (non-disclosure clause);

2) об отказе от привлечения (non-solicitation clause);

3) о неконкуренции (non-competition clause);

4) о нераспространении негативной информации (non-disparagement clause);

5) о невмешательстве (non-interference clause);

6) о невзаимодействии (non-dealing clause);

7) об отстранении от работы перед увольнением с сохранением заработной платы (“garden leave” clause).

Мировая судебная практика показывает, что соглашение о неконкуренции должно иметь разумные пределы как по времени, так и по географическому распространению и быть объективно необходимым. Кроме того, многие юрисдикции в качестве неотъемлемого элемента соглашения о неконкуренции используют обязанность работодателя выплачивать работнику за выполнение условий соглашения определенное вознаграждение, которое должно соответствовать размеру налагаемых на последнего ограничений и не может быть символическим.

Что такое условие о неконкуренции в казахстанском законодательстве?

В соответствии с подпунктом 9) пункта 1 статьи 1 Трудового кодекса РК «условие о неконкуренции — это условия договора о неконкуренции, ограничивающие право работника на осуществление действий, способных нанести ущерб работодателю».

В зарубежной научной литературе самый распространенный вариант понимания соглашения о неконкуренции — это дословный перевод правовой конструкции non-competition clause. Используя лингвистический подход, то есть осуществляя буквально так называемое калькирование, можно определять competition clause как «соглашение о запрете осуществлять конкурирующую по отношению к работодателю деятельность». То есть единое понимание рассматриваемой конструкции сводится к обязательству работника не трудоустраиваться в конкурирующие с работодателем организации во время и/или после прекращения трудовых отношений (в том числе путем создания конкурирующей организации).

Исходя из буквального толкования норм казахстанского законодательства, условие о неконкуренции в нашей стране не сводится исключительно к тому пониманию non-competition clause, которое существует в мировой практике. Поскольку соглашение о неконкуренции является частью принципа лояльности, который выражается в разных видах ограничительных условий, а также руководствуясь принципом диспозитивности и свободы договора, вполне допустимо понимание соглашения о неконкуренции в более широком смысле — в виде любого или одновременно нескольких ограничительных условий, используемых в мировой практике.

Какую позицию займут в этом вопросе казахстанские уполномоченные органы и суды, покажет время. Но если даже практика пойдет по пути толкования соглашения о неконкуренции в узком смысле и признаком такого соглашения будет признаваться только условие о запрете осуществлять конкурирующую по отношению к работодателю деятельность, то еще одним механизмом, который может ограничивать права работника, является практика отстранения от работы.

Зарубежное законодательство, в отличие от казахстанского, предусматривает для работодателей возможность отстранить работника на определенное время с сохранением заработной платы, например, на время проведения служебных проверок, до увольнения руководящего работника с целью предотвращения копирования служебной информации и проведения переговоров с коллегами на предмет ухода к компании-конкуренту, или даже без объяснения причин. Такая процедура называется «garden leave».

В казахстанском законодательстве возможность применения «garden leave» прямо не предусмотрена, однако одной из новелл Трудового кодекса 2015 года является то, что к обычно практикуемым случаям, когда работодатель обязан отстранить работника от работы (в состоянии алкогольного опьянения, работника, не сдавшего экзамен по проверке знаний по вопросам безопасности и охраны труда, и др.), добавлены опции для отстранения, когда это является уже правом работодателя (в отношении работников, не обеспечивших сохранность имущества и других ценностей, переданных работнику по договору о полной материальной ответственности, а также руководителя и/или членов исполнительного органа юридического лица в случаях и порядке, предусмотренном документами, утвержденными участниками (акционерами) данного юридического лица или уполномоченными ими лицами). Именно это право работодателя отстранить работника от работы по общим признакам можно отнести к механизму «garden leave», однако, чтобы такой механизм работал в полной мере, необходимо его детализировать в корпоративных документах компании и соответствующих актах работодателя.

Практические рекомендации при заключении соглашения о неконкуренции

Заключая соглашение (в контексте Трудового кодекса РК — договор) о неконкуренции с работниками, следует руководствоваться некоторыми правилами:

1) Удостоверьтесь, что договор соответствует (не противоречит) существующей законодательной базе, и в этих целях обговорите проект договора с юристом, так как только специалист может выявить «скользкие» места документа и сформулировать его положения в соответствии с принятой юридической практикой.

2) Используйте только те ограничения, которые действительно могут оказать влияние на ваш бизнес. В качестве примеров можно назвать следующие случаи:

  • использовать возможности и ресурсы работодателя или допускать возможность их использования в иных целях, помимо деятельности, направленной на развитие работодателя;
  • выступать от своего имени и/или от имени третьих лиц в отношениях с клиентами либо работниками клиентов работодателя в целях реализации товара, принадлежащего работнику либо третьим лицам;
  • занимать оплачиваемые должности в других организациях, за исключением тех, которые одобрены работодателем, учреждать или участвовать в организациях, конкурирующих с работодателем;
  • быть представителем по делам третьих лиц, связанных с работодателем;
  • без согласия работодателя заключать с работодателем сделки, направленные на получение от него имущественных выгод (включая договоры дарения, займа, безвозмездного пользования, купли-продажи и др.);
  • получать комиссионное вознаграждение как от самого работодателя, так и от третьих лиц за сделки, заключенные работодателем с третьими лицами;
  • получать от третьих лиц какое-либо вознаграждение за деятельность, входящую в предмет деятельности работодателя либо конкурирующую с его деятельностью, помимо заработной платы, установленной трудовым договором с работодателем.

3) Определите перечень должностей и работ, занимаемых или выполняемых работниками, с которыми может заключаться договор о неконкуренции, и оформите его соответствующим актом работодателя. Разумеется, договоры о неконкуренции касаются только тех работников, которые так или иначе связаны с конфиденциальной информацией, которая может повлиять на положение компании на рынке, например, следующие категории работников:

  • все главы отделов и других подразделений, участвующих в производстве продукции или обслуживающих его, а также работники, связанные с разработкой новой продукции или научными исследованиями;
  • все работники отделов маркетинга и рекламы;
  • все работники отделов продаж или обслуживания, которые общаются с клиентами;
  • все работники офиса, должность и обязанности которых связаны с составлением договоров, обработкой деталей коммерческих и иных проектов, а также занятые на творческой или исследовательской работе;
  • все работники, обладающие достаточной информацией о данном виде бизнеса и способные организовать собственное дело в этой же сфере.

4) В целях обеспечения исполнения работником договора и защиты имущественных интересов работодателя предусмотрите в договоре положения об ответственности и последствиях нарушения работником принятого на себя обязательства о неконкуренции, например, можно указать, что работник несет материальную ответственность в полном размере причиненного работодателю ущерба, предусмотреть сумму компенсации, подлежащей взысканию с работника в случае несоблюдения им условий о неконкуренции, с указанием порядка такого взыскания, а также следующие права работодателя:

  • прекратить выплату вознаграждения и потребовать от работника возврата всех сумм, ранее полученных им в счет вознаграждения;
  • требовать в судебном порядке понуждения работника прекратить нарушение условий договора;
  • на возмещение причиненных работодателю работником в связи с нарушением договора убытков в полном объеме;
  • обратиться в суд с требованием о прекращении трудовых отношений между работником и текущим работодателем-конкурентом.

5) Четко определите, что именно будет защищаться договором: оборудование, информация, технологии, стратегия развития, коммерческие перспективы иди другие сведения о компании, составляющие коммерческую тайну.

6) Убедитесь в том, что работники понимают суть договора, который они подписывают.

В заключение следует отметить, что даже если работодателем предприняты какие-либо превентивные меры предупреждения утечки информации и заключены с ключевыми работниками договоры о неконкуренции, они могут быть недостаточно эффективными для защиты прав правообладателя после того, как секреты производства стали известны конкурентам. Кроме того, доказать факт незаконного распространения таких сведений порой бывает невозможно, также как и четко рассчитать и обосновать размер причиненных убытков. Поэтому надо понимать, что соглашение о неконкуренции не является панацеей, все соглашения ничего не стоят, если в компании не организована система защиты коммерческой тайны или работники не знакомы, например, с инструкцией по работе с конфиденциальными документами. По сути есть единственный верный и законный путь для сохранения нематериальных активов компании — выбор и удержание лояльных работников и создание адекватных ценностей в корпоративной культуре.